发布时间：2023-10-13 15:37:15
绪论：一篇引人入胜的辩论的基础，需要建立在充分的资料搜集和文献研究之上。搜杂志网为您汇编了三篇范文，供您参考和学习。
变更或者追加被执行人,是指执行程序中,基于法定事由而将被执行人承担的义务转由与之有特定法律关系的其他法人、自然人或其他组织承担的制度。在民事强制执行中,这一制度可以最大限度、最有效率地实现债权人的权利,但由于其貌似违背了当事人参与原则即直接裁定未经审判的第三人承担不利的判决后果,因而在实践中极易引发争议,适用不当也容易造成执行错误,损害执行当事人或案外人的合法权益,破坏司法机关的权威与公信力。正因如此,明确变更、追加被执行人规则的适用范围与适用条件就显得尤为重要。目前来看,《民事诉讼法》第213条、《最高人民法院关于适用若干问题的意见》(以下简称《民诉意见》)第271-274条、《最高人民法院关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》(以下简称《执行规定》)第76-83条等,共同确定了该制度的适用范围和条件。但这些规定存在散乱、重叠以及制度疏漏、规则不妥等问题,已不能适用执行实践的需要,因此,有必要对执行程序中追加与变更当事人的问题制定一个系统、详尽的司法解释。最高人民法院正在作此努力并已经起草了《关于民事执行中变更、追加当事人若干问题的规定》(征求意见稿)(以下简称《征求意见稿》),其规范意图和整体精神颇值肯定。但该《征求意见稿》中的一些规定仍存在着些许缺憾,值得商榷或再加改进。本文拟以其适用的法理基础为视角对《征求意见稿》中变更、追加被执行人的类型范围及其妥适性加以评析,以期对该制度的完善有所助益。
一、基于既判力主观范围扩张的变更、追加
通说认为,既判力主观范围的扩张是追加、变更被执行人的理论渊源。[1]《征求意见稿》中关于被执行人死亡或合并、分立、撤销以及出现债权转让、债务承担、案外人无偿占有执行标的物等情形下变更、追加被执行人的规定,正是这一法理的具体体现。
(一)既判力的概念解读
一般来说,终局判决一旦确定,该判决针对请求所作的事项就成为规制双方当事人今后法律关系的规范,如双方当事人就同一事项再发生争执时,不能对该判决争议,法院也不能作出与之相矛盾或相抵触的判决。这种为确定的终局判决在内容判断方面的通用力或实质性确定力即为既判力。[2]
既判力理论源于古罗马法上的“一事不再理”原则,其主要作用是防止当事人对既判事项的重复争执,维护法的安定性和司法权威,具体表现在两个方面:一是既判力的消极作用,当事人不能提出与既判力的判断相反的主张,法院也不能接受当事人提出的违反既判力的主张,也就是说不让违反既判力的当事人的主张进入后诉审理中,即禁止反覆;二是既判力的积极作用,后诉法院必须以产生既判力的判断为前提来作出判决,即禁止矛盾。
既判力包含着实体内涵和程序内涵。其实体内涵主要体现为,确定判决对诉讼标的之判断,实际上是对诉讼标的的实体内容(即民事法律关系或者民事实体权利)所作出的判断(既判力的实质确定力),在发生与此相关的后一诉讼时,法院应以前诉确定判决对诉讼标的之判断为基础对相关的后诉作出判决;程序内涵则主要体现为,对于既判的案件,当事人不再讼或法院不再理,并且,若后诉判决与正确的前诉确定判决相矛盾的,则可适用再审程序。
(二)既判力的客观范围和主观范围
1、既判力的客观范围
既判力的客观范围,是指既判力及于什么事或对什么事发生作用,也就是说确定判决中的哪些判断事项具有既判力。此客观范围通常是指判决主文部分,而判决主文系指判决中对诉讼标的的判断部分,即判决结论部分。一般来说,既判力只对判决主文中表述的判断事项产生,而所谓判决主文的判断亦即对于诉讼标的之判断。
既判力的客观范围有严格的界限,仅限于判决正文中对诉讼标的的判断,而不包括诉讼理由。对于诉讼理由的限定,不是依靠判决的既判力,而是依靠“争点效力”。争点效力理论的最大优点就是既可以保持既判力客观范围仅限于诉讼标的的原则,又能够避免当事人以不同的理由重复诉讼和可能导致的矛盾判决,从而实现一次性纠纷解决的目的。[3]
2、既判力的主观范围
既判力的主观范围是指既判力对什么主体发生效力。一般来说,既判力原则上只及于对立的双方当事人之间,即原告和被告。因为民事诉讼中的纠纷有其特定的各方当事人,判决是以当事人之间的辩论为基础的,是为了解决对立的双方当事人之间的纠纷而作出的裁断,对纠纷的解决具有相对性,因而只能相对地约束双方当事人,此即既判力的相对性。倘若既判力及于当事人以外的第三人,则会侵犯第三人的程序保障权,违背当事人参与的原则。
(三)既判力主观范围的扩张
根据既判力的相对性理论,执行当事人原则上亦应当限定在生效判决确定的主体范围内。但在某些特定情形下,既判力的相对性理论并不能解决当事人诉争的问题,基于维护法的安定性、权威性及节约司法资源等因素的考量,在确立了既判力制度的各主要大陆法系国家,均通过立法承认既判力的主观范围可以向第三人扩张。具体来说,主要有以下类型:
1.诉讼系属后当事人的继受人
诉讼系属后的继受人是指判决确定后继受为诉讼标的权利义务关系的人,也就是承受原当事人地位的第三人。将既判力扩张至诉讼系属后的继受人的目的在于维持纠纷解决的实效性。例如在民事案件中,原告胜诉后死亡或将债权转让第三人,如果生效判决的既判力不拘束该继承人或受让人与被告之间的关系,该继承人或受让人势必须与被告再进行一次诉讼才能解决纠纷,这无疑增加了成本,殊无必要。故此,既判力的效力得以向诉讼系属后当事人的继受人扩张。通常而言,可分为两种情形:[4]
(1)一般继受人。一般继受人是指诉讼系属后,因当事人死亡或法人人格消灭而概括继受其权利义务的人。如《征求意见稿》中关于执行当事人死亡、宣告死亡、宣告失踪情形下变更、追加继承人、遗嘱执行人或财产代管人为当事人,申请人合并、分立的情形下变更合并后存续或者新设的法人、其他组织为申请人等规定,正是属于这一情形。这类继受人,同时继受了诉讼标的及权利义务关系,当然应为既判力的效力所及。
(2)特定继受人。特定继受人是指受让诉讼标的的人。其继受的原因,或由于法律行为(如买卖或赠与),或由于法律规定(如代位清偿),或由于取得一般的管理处分权(如破产管理人、遗嘱执行人)等。这类继受人的确定主要着眼于权利义务主体对诉讼标的的关系,因为权利义务关系是法律确定的权利义务主体对于人或物的关系,而权利义务关系不能脱离诉讼标的而独立存在,故受让诉讼标的的第三人,即使没有承受当事人的诉讼地位,也应为既判力的效力所及。
《征求意见稿》第8条、第11条第2款关于清算或破产程序情形下的变更追加执行当事人的规定,均系基于一般管理处分权的继受情形而作的规定,其规范精神符合相关法律规定和既判力扩张的原理,值得肯定。
《征求意见稿》第15条(债务承担引起的变更、追加)规定:“生效法律文书确定的债务依法转移给第三人,第三人对转让协议书面认可的,可以变更、追加该第三人为被执行人。”此系基于法律行为而发生的继受,且这类继受人属于单纯受让债务的特定继受人。通说认为,单纯受让债务的特定继受人,因债务根本上附着于债务人之行为,应当为既判力所及。我们赞同这种认识和征求意见稿的主张,但应强调的是:第一,由于债务转让关系到债权人的利益,倘若单纯受让债务的特定继受人没有履行债务的能力或者履行能力不足,则将实际损害债权人的合法权益。正因为如此,各国法律都规定了债务转让成立的条件,我国《合同法》第84条也规定:“经债权人同意,债务人可以将合同义务全部或部分转移给第三人。”也就是说,生效法律文书确定的债务经债权人同意而“依法”转移给第三人的,该第三人才为既判力所及,此点至关重要。第二,依据《征求意见稿》的该条说明:如果生效法律文书确定的债务经债权人同意转移给第三人的,为减少当事人诉累,节约诉讼成本,在各方当事人对债务转移没有争议的情形下,有必要在执行程序中直接将该第三人变更、追加为被执行人。我们对此解释精神表示赞同。但应注意的是,如果系依法定条件而发生确定债务的全部转移,则发生的是被执行人的“变更”问题;而如果是部分转移,则发生被执行人的“追加”问题。此点差异,应当加以明确并宜在条文中分别表述,以免产生不必要的歧义。[5]
关于受让权利标的的特定继受人是否为既判力所及的问题,《征求意见稿》中未予明文规定。通说认为,在诉讼标的是单纯的物权请求权或者是物权请求权与债权请求权竞合的情形下,既判力应当向继受人扩张。如所有权人甲请求承租人乙交还租赁物,乙于诉讼系属后将租赁物转让于第三人丙,则甲获得胜诉判决的既判力应及于第三人丙。在诉讼标的为债权请求权情形下,既判力则不应向继受人扩张。如买受人甲基于买卖合同请求出卖人乙交付房屋,诉讼系属后乙将房屋转让于丙,此时,甲之胜诉判决的既判力则不能扩及于丙。
值得注意的是,确定判决的既判力虽可扩张于当事人的特定继受人,但如果特定继受人受实体法特别保护(如善意第三人),则不受既判力所及。对此,《征求意见稿》并未明确规定,建议司法解释对此类特定继受人是否可以被追加或变更予以确定,以规范各级人民法院的具体执行措施。
TELOS模式是以我国上世纪90年代师范英语教学改革的材料《综合英语教程》为基础，这种教学模式由以下5个要素构成：Target Language Input（目标语输入过程）；Engagement（学习投入过程）；Learner’s Active Choices（学习者自主选择过程）；Comprehensible Output（可理解性输出过程）；Selective Negative Input（选择性负面信息输入过程）。
1.目标语的输入
目标语输入是外语学习的先决条件。在基础英语课堂教学中目标语的最佳输入有“预修正的输入”和“交互修正的输入”。“预修正的输入”是指刚刚超出学习者目前的水平。它可以由以下具体活动实施：（1）学生用书上所提供的材料，例如单词、课文背景材料、课文备注等；（2）教师提供的Worksheets；(3)教师在学生准备活动前的Presentation；(4)教师就课文中的话题让学生所作的讨论。“交互修正的输入”是指材料在教师和学生互动之中进行修正。这种输入可以出现在以下活动中：（1）教师和学生间的互动讨论；（2）教师和同学对某个学生所作的Free talk进行评价。
2.学习投入过程
学习投入过程即学生对某一活动或教学活动的关注。在基础英语课堂教学中，教师如何保证学生既关注语言形式又关注语言功能是非常重要的。教师可以运用以下活动：（1）巧妙设计课堂问题；（2）经常使用Worksheets；（3）巧妙安排教学步骤。
3.学生自主选择
学生的自主选择可以培养学生自主学习的能力。由于学习者的层次不同，教师对于学生的语言输入就不好掌握。让学生自主选择会激发他们的兴趣和学习潜能，但同时教师也要监控和指导学生的自主学习，防止他们“走捷径”。
4.可理解性输出
语言输出不仅是一个说、写的过程，它还是学习者表达思想和感情的过程。这种输出对学生而言会不断提醒他们注意语言输出的形式；对教师而言会帮助他们了解学习者的语言发展程度。教师可通过让学生发言前打草稿和小组讨论的形式进行。
5.选择性负面信息输入
在基础英语课堂中，对学生进行纠错是有必要的。在外语学习中，语音、语法以中介语出错现象是必然的，教师要注意纠错的方法和态度，教师对学生的尊重和理解就是对学生的肯定。另外，教师也要多鼓励学生自行纠错。教师可以通过反复“重述”和“转述”的方法提醒学生进行纠错。
二、TELOS模式下基础英语教师的角色转变
基础英语是英语专业学生的必修课，它不单单是对学习者某一项技能的培养，而且对提高学习者的外语水平起着重要的作用。这种重要性势必要求教师思考如何才能更好地培养学生的综合技能。以前传统单一的“填鸭式”教学显然已经落伍，那么在新型的TELOS教学模式下教师该如何发挥作用，扮演怎样的角色呢？
1.教学的指导者而不是主宰者
传统教学模式中，教师处于教学活动的主宰位置，决定了教学内容的范围和深度、教学媒体的选择和确定、教学计划的安排等。而TELOS模式则是以学生为中心，重视发挥学生的主体意识和尊重学生的自主选择。学生根据自己的认知结构和学习方式，选择学习内容。但基础阶段的学生的知识结构仍不健全，教师应该给予及时、必要的指导。比如，对于一年级的学生第一学期应以听说为主，课堂上多组织一些以说为主的活动，学生在进行活动时教师应在教室四处走动，对学生活动中遇到的问题给予及时的指导和帮助。
2.教学资源的设计者和提供者
教师应该认真设计最佳的目标语，充分利用网络资源为学生提供可理解的目标语输入。基于每个学生的语言水平不同，语言输入不仅要丰富、多样，还要层次分明。为了让学生能够有效地投入到学习过程中，教师还要对可输入的目标语进行组织和管理。例如，在处理每个单元的谚语时，教师要根据学生的兴趣，该谚语对学生学习、人生帮助的大小，以及学生的理解能力有选择地展开讨论、辩论或重点讲解。
3.学习过程的参与者
语言的输出对于整个基础英语的教学过程是至关重要的，而师生间的互动不仅可以增加教师的亲和力而且有助于教师了解学生语言学习的成果。在学生的Presentation和Free talk中，教师在要求其他学生养成做笔记的习惯同时，教师自己要首先以身垂范，用笔记中具体的语言细节和事实对学生的表现作出讲解或转述。这样做不仅可以促进学生目标语的输入，而且可以提醒学生自行纠正其语音和语法错误。
4.学习活动的监督者
现代教学观认为语言教学很大程度上是学生互动的机会。教师在学生互动时要给予学生自主选择活动的权力，但是教师在尊重学生的自主选择的同时也要监督学生的活动过程，防止个别学生课上开小差。
5.学习过程和结果的鼓励者而不是批评者
【中图分类号】G232 【文献标识码】A 【文章编号】1009-5853(2012)03-0041-04
编辑是一项光荣的职业，人们对其有多种美誉，如“人类灵魂的工程师”“学问家”“社会活动家”“园丁”“优秀作品的助产士”“善识千里马的伯乐”“为人做嫁衣的无名英雄”“人类文化系统工程蓝图的设计师”等。编辑角色是编辑个体或群体所从事特定工作的性质、地位和职责。它的内涵随着时代的前进日益丰富。进入21世纪以后，中国出版业出现了前所未有的变化，绝大多数出版社改制为企业(军队系统出版社除外)，这把多年来属于事业单位的出版社直接推到了市场竞争的风口浪尖。作为出版中心环节的编辑角色也发生了很大变化，市场经济时代和多媒体时代赋予编辑角色更加丰富的内涵。正如美国资深编辑柯蒂斯所说：“面临这些变革，编辑还剩什么工作可做呢?答案是，几乎每一件事情都需要编辑。今天的编辑和老一辈不同的是，他们必须十八般武艺样样俱全，既要精通书籍制作、营销、促销、广告、新闻、会计、销售、心理学、政治、外交等，还必须具备绝佳的――编辑技巧。”的确，在信息时代与市场经济的大潮中，图书编辑所扮演的角色较之传统编辑丰富得多，既有社会角色，也有市场角色，而且后者的重要性日益凸显。
面对信息时代及市场竞争日益激烈带来的挑战，图书编辑应该加深对编辑角色的理解，这样才能更好地承担起传承、积累与传播文化的重任，更好地发挥编辑的特殊作用。正如格罗斯在《编辑人的世界》中写的：“许多编辑人的特质是无法被取代的，例如个人的品位，辨别能力、情绪反应，做事的条理、决断力、投入的热情，以及温柔的关爱，在这些层面上，没有任何人或物能取代编辑的地位。”作为文化工作者的编辑在人类文明的积淀和传承中扮演着别的职业不可替代的重要角色，因此，强化对编辑角色的认同与理解，对于做好编辑工作不无裨益。鉴于此，笔者以自己参与编辑大型出版项目《星火燎原系列连环画》的经验与教训为素材，谈一下对大型出版项目编辑过程中的编辑角色的认识与体会，重点阐述大型出版项目编辑过程中的编辑角色与一般单册图书编辑过程中的编辑角色相比较之特殊性。大型出版项目往往涉及众多环节，涵盖面广，工作量大，其编辑过程由众多编辑合力共同完成，而且在编辑过程中编辑既需要明确分工，各负其责，充分做好分内工作，也需要齐心协力，精诚合作，充分发挥团结协作精神，为大规模出版物的完成共同努力。与一般单册图书的编辑相比，大型出版项目中的编辑角色有其特殊性，深入理解这种特殊性有助于我们加深对编辑角色的认识，更好地促进工作。
1 多种关系的沟通者和协调者
编辑角色的一个重要方面是“社会活动家”，也有人比喻编辑像一个水利系统中的枢纽，控制着整个系统的正常运行。两种说法都说明编辑角色中很重要的一个方面，即编辑要处理整个编辑过程中出现的各种关系，既要处理与作者、读者、发行人员、领导等之间的人际交往关系，也要处理图书本身如内容与题目、封面与正文等关系。对于大型出版项目而言，编辑就得扮演好多种关系处理者和协调者的角色，其中要面对的各种关系远比单册图书要多。
以《星火燎原系列连环画》丛书首批图书的编辑为例。虽然该项目的最终成果是通俗易懂的连环画，即小人书，但一方面，它是建党90周年重点选题，是国家“十二五”重大图书规划项目之一，还是全军纪念建党90周年活动图书出版的一个重要项目，意义重大：另一方面，从内容上讲，这套书沿袭《星火燎原》这个深入人心的红色经典品牌，目标是“以《星火燎原》文章为基础，着重反映军史上的重大事件和重要人物，以连环画为载体，史实方面严格遵循党史军史，文字通俗易懂生动，力争把《星火燎原系列连环画》丛书打造成孩子喜欢看、专家挑不出毛病的经典之作”。正是出于打造精品的目标，出版社专门组建了五支队伍：一支由军内外熟知军史知识的作家组成的作者队伍，一支由连环画界专业人士组成的顾问队伍，一支由具有丰富军史知识的编辑组成的编辑队伍，一支由军事科学院军史研究所研究员组成的专家队伍，一支由国内最优秀的连环画画家组成的画家队伍。这五支队伍的建立以及建立后互相之间的沟通、合作和磨合，都需要编辑在其中做大量的沟通工作和协调性事务。
在整个连环画编辑过程中，作为编辑的笔者，既要做好与这五支队伍成员之间的单线联系，保持经常沟通，也要当好他们之间沟通的中介和桥梁，充分扮演沟通者和协调者的角色。比如，为了能及时掌握画家的进度，对画作进行及时修改，我们要求画家每画好部分画稿后及时传给编辑。对会使用电脑的画家而言，这是很简单的事，用QQ传或发E-mail都能便捷地解决问题。但是对年龄偏大不会用电脑的外地画家，这样的事情就显得颇为困难。遇到这种情况，笔者只能灵活变通，让对方在画完一部分稿件后将画作复印快递寄来，并经常电话询问对方进展情况，以便及时掌握对方进度。由于《星火燎原系列连环画》属于历史读物，对史实的真实性要求很高，不仅脚本内容要严格遵循党史军史权威书籍的记载，而且画稿也要求真实地反映历史。对于画家的画稿，除了让军史专家提意见外，最重要的是编辑自己要严格审稿，发现问题及时向画家及脚本作家反馈，督促其修改。
由于在大型出版项目中，有多种关系需要梳理和沟通、协调，因此，编辑扮演的沟通者和协调者的角色就显得非常重要。只有进行及时、有效的沟通与协调，才能够保证和参与出版项目的主要力量之间信息畅通、反馈及时、合作有力，确保出版项目保质保量地完成。推而广之，编辑在任何图书生产过程中所扮演的“沟通者和协调者”的角色，都是保证图书顺利诞生的重要条件。要想成为一个好编辑，必须具备过硬的沟通和协调能力。
2 极具团队协作精神者
编辑虽然是整个出版过程的中心环节，但是出版过程的多环节性要求编辑不能特立独行、独自为战，而必须具有团队协作精神，扮演好极具团队协作精神者这个角色，与美编、发行、排版等各个环节紧密配合、齐心协力，共同为打造优质出版物而努力。大型出版项目涉及相关工作人员众多，不仅有数位编辑参与，而且包括不少其他相关人员，整个项目都需要编辑与其他参与者团结协作，因此，对编辑的团结协作能力要求更高。
以笔者参加《星火燎原系列连环画》丛书的编辑为例。这套书从选题策划到组织创作乃至编辑出版的各个环节都备受各级领导重视，得到来自、新闻出版总署和总政治部领导的亲切关心，而且整套丛书的编辑出版工作从始至终都由社长会同两位
副总编进行指导部署，具体编辑工作由《星火燎原》编辑部来承担。作为编辑，既要及时领会领导的意图，也要倾听来自于作者和画家的意见，扮演好团结协作者的角色。在《星火燎原系列连环画》首批图书的编辑出版过程中，从策划选题到培训脚本作者、为搭建脚本作者与军史专家沟通平台等召集了多次会议，笔者在其中都扮演了团结协作者的角色。在图书编辑加工环节，各编辑虽然各自负责某个历史时期的作品的编辑工作，但是，编辑除了要与自己责编的作品所涉及作者、画家保持紧密的团结协作之外，还要保持与整个编辑团队的高度团结协作。《星火燎原系列连环画》首批图书中有三种由编辑人员分别编写，有一种由编辑组集体编写。在这种情况下，社里按照“当局者迷、旁观者清”的原则，采取编辑交叉审稿的方法，以避免编辑人员既当编辑又当作者的忌讳，保证审稿质量。对于脚本内容的编写和审定，社长和副总编亲自带领编辑人员修改，大到布局谋篇、史实处理，小到标点符号的运用，编辑人员始终保持好的协作态度，积极配合。此外，创作连环画所聘画家均为全国一流画家，在审稿时与他们沟通就要体现出很好的团结协作态度，表现得谦恭有礼，做到换位思考，将尽可能多的与绘画相关的历史照片提供给画家，尽量满足他们的合理要求，以确保画稿能够按时完成。
总之，在大型出版项目中，编辑扮演的团队协作者角色较之一般项目更为复杂与特殊。要扮演好这一角色，需要编辑在整个出版项目的编辑过程中始终有顾全大局的观念，在工作中具有极强的团结协作精神，这样才能做到大家劲往一处使，心往一处想，保证项目高效优质完成。
3 善于学习、勤于学习的“好学生”
作为一名编辑，职业要求必须尽可能地博览群书、博闻强记，扩大自己的知识面。尤其在当今时代，知识更新速度日益加快，新知识出现周期日益缩短，各方面信息如潮水般涌来，编辑更需要树立终身学习的理念，善于学习，勤于学习，特别是对于与业务相关的知识，更要主动积极去学习，要不耻下问，以学为乐。在大型出版项目编辑出版过程中，遇到的新情况、新问题较之一般单册图书的编辑会更多、更复杂，这就要求编辑更要扮演好善于学习、勤于学习的好学生角色。只有这样，遇到新事物、新问题时才能迎刃而解，胜任工作。
