发布时间：2023-10-31 11:01:53
绪论：一篇引人入胜的行政诉讼处罚法，需要建立在充分的资料搜集和文献研究之上。搜杂志网为您汇编了三篇范文，供您参考和学习。
该案在履行行政处罚法制核审中产生了意见分歧,主要集中在是否告知当事人行政复议途径的问题上。《商标法》第五十三条规定“工商行政管理部门处理时,认定侵权行为成立的,责令立即停止侵权行为,没收、销毁侵权商品和专门用于制造侵权商品、伪造注册商标标识的工具,并可处以罚款。当事人对处理决定不服的,可以自收到处理通知之日起十五日内依照《中华人民共和国行政诉讼法》向人民法院起诉”。一种意见认为:该团场的注册商标侵权行为适用《商标法》处罚,根据《商标法》的上述规定,并未明确说明其是否可以申请复议。应当按照《商标法》的规定,告知其在十五日内向人民法院起诉,不告知其复议的途径及时效。另一种意见认为,《商标法》虽然未做出行政复议途径和时效说明,但工商部门的行政处罚按照《行政处罚法》第六条规定“公民、法人或者其他组织对行政机关所给予的行政处罚,享有陈述权、申辩权;对行政处罚不服的,有权依法申请行政复议或者提起行政诉讼”和《行政复议法》第六条第(一)项规定“对行政机关作出的警告、罚款、没收违法所得、没收非法财物、责令停产停业……等行政处罚决定不服的”,可以依法申请行政复议。该团场如不服处罚决定,有依法申请行政复议的权利。因此,必须告知其行政复议的途径和时效。本人认为,第二种意见较为准确,虽然本案适用《商标法》定性处罚,但作为工商行政管理部门做出的行政处罚还必须要符合《行政处罚法》、《行政复议法》的规范,未告知当事人的行政复议途径及时效,就擅自剥夺了行为人的行政复议权利,违反了上述法律的规定和原则。《商标法》第五十三条规定十五日内向人民法院提起诉讼是对诉讼时效的规定,是符合《行政诉讼法》中“特殊规定”原则的,即《商标法》对诉讼时效的特殊规定。此外,其他法律如《广告法》对诉讼时效的特殊规定,也并未排除当事人行政复议的权利。《行政复议法》第九条规定:“公民、法人或者其他组织认为具体行政行为侵犯其合法权益的,可以自知道该具体行政行为之日起60日内提出行政复议申请;但是法律规定的申请期限超过60日的除外”。根据上述规定,工商部门依据《商标法》实施的行政处罚应当告知当事人有申请行政复议的权利,明确告知其行政复议途径及时效。
在行政执法实践中,还有执法人员提出,对违反《广告法》的案件,在实施行政处罚时,依照《广告法》的规定,行政复议和诉讼时效均为15日内,是否适用法律的“特别规定”原则,按15日内告知其复议和诉讼途径、时效。《广告法》第四十八条规定:“当事人对行政处罚决定不服的,可以在接到处罚通知之日起十五日内向作出处罚决定的机关的上一级机关申请复议;当事人也可以在接到处罚通知之日起十五日内直接向人民法院起诉”。本条规定中,行政复议时效为十五日内,虽然与《行政复议法》的60日内规定不同,但《行政复议法》规定的“除外”原则是“申请期限超过60日的除外”。因此,工商行政管理机关根据《广告法》做出的行政处罚,也应当根据《行政复议法》的规定,告知当事人可以在60日内申请复议,这也是《行政复议法》对当事人“行政救济”原则的体现。在上述案例中,如果当事人在15日内已向人民法院提起诉讼,那么该当事人申请行政复议权即行中止。
【关键词】
电子证据；新刑事诉讼法；挑战
随着2012年通过的新刑事诉讼法正式将“电子数据”规定为法定证据种类之一，电子证据在刑事诉讼中取得了合法地位。如何在司法实践中收集、审查及正确运用电子证据，成了法学理论界和实务界共同关心的问题。
一、对电子证据的认识
可以发现新刑事诉讼法将这一新增加的证据种类表述为“电子数据”而非“电子证据”，那二者有什么区别呢？所谓“电子数据”即电子形式的数据信息，所强调的是记录数据的方式而非内容。电子证据在本质上是电子数据，其外在表现形式具有多样性和不确定性。因此，新刑事诉讼法使用了“电子数据”而非“电子证据”的措辞，是较为合理的选择。
“电子证据”指以电子形式存在的、用作证据使用的一切材料及其派生物。它既包括反映法律关系产生、变更或消灭的电子信息正文本身，又包括反映电子信息生成、存储、传递、修改、增删等过程的电子记录，还包括电子信息所处的硬件和软件环境。简单的讲，就是利用计算机储存的数据文件来证明案件事实的一切证据。
电子证据与传统的物证、书证、证人证言等证据相比有如下特性：
1. 电子证据对高科技物质介质具有依赖性
电子证据是以电信号代码的形式存储在计算机各种介质中，其生成、存储、传递、再现等都离不开一定的高科技物质介质。电子证据对高科技物质介质的依赖性决定了在审查判断电子证据时，要对与其有关的物质介质的材料一起审查，才能保证计算机证据的真实性。
2. 电子证据具有海量存储性
以计算机为代表，电子证据在各种介质中的存储量与普通证据不可同日而语。这一特点，首先导致了电子取证的范围在无形中大幅度扩大。其次，电子证据所包含的海量信息也对证据的审查、判断构成了巨大挑战，司法工作人员不仅需要承担工作量的增加，还要甄别各种信息的关联性，工作量可想而知。
3. 电子证据具有易被破坏性
电子证据具有易被破坏性是与纸面文件相比较而言的。经过签名的纸面文件上任何修改都可以很容易地觉察到。而基于计算机的信息与记录则不具备这样的安全属性。
我们会发现电子证据的依赖性、脆弱性对其所证明的内容具有相当大的影响力。那在实际司法活动中如何取证并保证所取证据的真实性呢？
二、电子证据的取证原则及效力判断
电子证据作为证据类型的一种，必须遵循证据收集、审查、判断中的一般规则即合法、自愿、真实的原则。但它的某些特性又决定了电子取证、认证、质证需要采取不同于传统证据的运用方法。下面以常见的几种电子证据的取证认证为例说明。
1. 手机短信形式电子证据的取证。近年来，手机短信成为人们的重要联络方式，由于其具有便捷性和隐蔽性，也被犯罪分子作为重要的犯罪手段和犯罪工具使用，如利用短信指挥犯罪活动或者直接进行诈骗活动。在这类案件中，若能收集该类证据，对证实案件往往起到一锤定音的作用，因为每个手机用户的手机号码和入网证号都是惟一的，短信发出后，接受者手机又能显示对方的手机号码。这样就可以确定发送者是谁，起到证实案件事实的作用。在收集该类证据时，可以采取以下方法：一是在接受信息者未将短信删除的情况下，直接将此信息予以储存，并将手机封存，作为最终审判的证据材料。二是在与案件有关的短信被删除情况下，可以通过手机短信运行商来调取短信内容。
2. 电子邮件形式电子证据的取证。电子邮件是基于因特网而产生的一种新型通信方式，在收集此类证据时类似手机短信的收集方式。但要注意有一个前提，即保证所收集的电子邮件是在安全环境下的邮件，要满足这种条件，收集的人员必须具备一定的计算机和网络技术，同时还要有一定的设备。在民事诉讼中，最高人民法院在《关于民事诉讼证据的若干规定》中规定了专家出庭作证的做法，在出庭时由其对收集情况进行说明。
3. 网络聊天形式电子证据材料的取证。网络聊天是随网络技术的发展出现的一种及时双向沟通的通信方式。对于聊天内容，可以通过网络服务商以拷贝、打印的方式收集，在网络服务商未保存的情况下，可以从聊天者双方电脑记录中收集，并将其以拷贝或打印的方式固定下来。对此收集的证据，我们可以由相关专家出具鉴定结论的方式予以固定，在运用时可以作为再生证据加以运用。
三、电子取证规则的确立
那么，我国应当确立什么样的电子取证规则呢？一个基本思路是，既要参考我国传统的取证原则，也要援引外国或者国际组织的先进立法例以资借鉴。前者主要指我国三大诉讼法所确立的基本取证原则，如及时取证原则、全面取证原则、合法取证原则等；后者主要指国际上基于电子证据的特点而确定的一些普适性原则，以无损取证原则为代表。无损取证原则要求在电子取证的整个过程中要尽可能地保证电子证据的客观、真实和完整。具体而言，贯彻无损取证原则至少要做到以下几个方面：（1）不能直接对原始电子证据进行分析和检验鉴定。（2）对电子证据进行复制时，要使用洁净的存储设备实施精确复制，同时制作多个备份并进行校验，确保每个复制件与原件一致。（3）以防篡改技术手段保障电子证据的原始性。（4）分析数据的计算机系统、辅助软件和分析方法必须安全可信。（5）整个取证过程，包括检验鉴定过程，都必须详细记录并受到监督。我们认为，当前我国确立电子取证规则的重点应是以无损取证原则为核心构建电子取证的专门原则，以便进一步规范电子取证的程序和标准。
参考文献：
[1]陈浩然.证据学原理[M].上海：华东理工大学出版社，2002，25
一、行政诉讼非法证据排除规则的一般理论
证据是诉讼程序中一个重要的法律概念，证据的采信和适用乃是诉讼之核心问题，亦是现代诉讼制度的重要有机组成部分。理论界关于证据内涵的学说较多，我国《刑事诉讼法》第48条规定：“可以用于证明案件事实的材料，都是证据”。这一条规定使得“材料说”成为了学界主流观点。该学说认为，证据就是在诉讼过程中可以用于证明案件真实情况的各种材料。笔者认为，“材料说”可以清楚的反映诉讼证据和普通证据的区别，能够表明诉讼证据主观和客观的统一，亦能够显示在刑事诉讼过程中对不同种证据进行审查、判断以及认定的必要性。“非法证据是指不符合法定来源和形式的或者违反诉讼程序取得的证据材料”。①可见非法证据的非法二字体现在实质违法和程序违法两个方面。非法证据的排除指的是，在诉讼过程中法官对非法证据不予采纳。由于行政诉讼的特殊性，行政诉讼非法证据排除规则中“排除”指的是在行政诉讼过程中排除行政机关所收集的非法证据，排除相对人因为该证据可能承担的不利后果。②基于证据学理论，结合我国有关法律规定，行政诉讼非法证据大致分为以下几种：
1. 收集程序违法的证据。例如：被告及其诉讼人在作出具体行政行为后自行收集的证据，不能作为认定被诉具体行政行为合法的依据。
2. 采取偷听、偷拍等手段获取的并且侵犯他人合法权益的证据材料亦不能作为定案依据。
3.当事人采用诱惑的方法，故意捏造虚假情况和为他人提供条件或以不法损害相恐吓以及采取强制手段所获取的证据。
《行政诉讼证据规定》将我国行政诉讼非法证据的排除范围限定在了如下范围：（1）程序严重违法。（2）使用暴力、胁迫等不正当手段获取的证据。（3）被告在做出具体行政行为之后或者在诉讼程序中自行收集的证据。（4）偷拍、窃听并侵犯他人合法权益的证据资料。在我国行政诉讼中“非法证据”可以作为行政主体侵犯当事人合法权益的依据但是绝对不得作为证明被诉具体行政行为合法的依据。
二、“钓鱼执法”法理分析
从法理的角度来分析，钓鱼执法就是指当事人本来没有意图想要违法，在执法人员的诱惑之下从事了违法活动。比较典型案例的就是发生在上海市的孙中界断指案。据孙中界回忆，当日7时30分许，孙中界驾车浦东区，行使至闸航路和召泰路交叉口时，看到一名男子站在路中间频频挥手示意他停车。自己看到他非常着急，觉得他肯定有困难，就停下了车。他拉开车门之后坐到了副驾驶座位上。问他有什么急事，他说已经很晚了拦不到车，天气非常冷，想让我捎他一程。孙中界正好顺路，打算捎他一程。该男子上车后，说按一般的出租车费给我掏钱，孙中界当时忙着开车也没回应他。车走了大概五分钟左右，这名男子说到地方了，我就把车停了下来。他掏出10块钱，扔到了车的仪表盘右侧，随后就伸脚急踩刹车，并且伸手来拔我车钥匙。此时，车前侧过来一辆面包车，几名便衣男子冲下来之后上了孙中界的车，这伙人自称是执法大队的，称孙中界是黑车非法营运。孙中界赶忙解释说，刚才那个的男子可以为我作证，可是那男子已不见踪影。他们把孙中界从车里拽了出来，强行拿走了孙的行车证和驾驶证，把孙推上了他们的面包车开进了一个胡同，胡同里面停着一辆依维柯，上面有几名身穿制服的男子，孙正要掏出手机报警，他们把孙的手机没收了。他们在车上审问孙，一名男子拿出浦东新区城管行政执法局调查处理通知书，说孙非法营运。孙向他们陈述了事实。他们坚持说孙非法营运，让孙在处理通知书上签字。因为尿急无法忍受，孙中界只好在上面签了字。当晚9时30分许，孙中界回到了自己的租房处，挥刀砍掉小指。此案成为了人们目光汇聚的焦点。因此，如何正确处理行政机关取得的非法证据便成为了依法行政的重要内容之一。 笔者认为，“钓鱼执法”在实务中并非绝对不可使用，而是要遵循一定的程序。首先，只有针对常规行政手段无法达到执法目的时才可以使用这种方式。其次，要经过严格的审批。第三，应当尽可能的采取全程录音、录像。第四，不能使用引诱式的语言。③在实务中，如果执法者只是提供条件或机会，等待潜在违法者自己主动实施违法行为，那么取得的证据是可以使用的。孙中界案中，他本人并无实施非法营运的意图，“好意施惠”却被“钓鱼执法"，严重违背依法行政的原则，同时也会挫伤人民群众助人为乐的积极性，当然会受到人们的普遍质疑。
三、行政诉讼非法证据排除规则的价值分析
从本质上来讲，行政诉讼非法证据排除是一个价值问题。在一个正义的社会里，平等的公民自由是确定无疑的，由正义所保障的权利决不受制于政治的交易或社会利益的权衡。④当今社会，类似孙中界案的事件如果一再发生会损害私权与公权的平衡，使得人们倾向于寻求法外程序去解决问题，如上访等事件必然会多次出现。非法证据排除规则的确立可以促进行政机关文明执法，促进社会的良性发展。这种规则的适用必然会导致诉讼中行政证据材料的减少，而出现实体上的不正义。如果抛开个案的局限性，非法证据排除规则更符合当今法治国家的要求，这也是执行宪法和法律的需要。非法证据排除规则引入行政诉讼法领域，可以在一定程度上缩减行政干预司法的空间，推动司法与行政的动态平衡关系，加快法治建设的脚步。非法证据排除规则体现了对人权的尊重，能够充分的保护公民的宪法权利，有利于推动程序正当理念和法治国家的建设。（作者单位：四川大学法学院）
参考文献
① 柴发邦.诉讼法人辞典. [M].成都：四川人民出版社， 1989.505.
